פסק-דין בתיק ע"ע 118-10

השופט שמואל צור

1.         לפנינו ערעור, לאחר מתן רשות, על החלטתו של בית הדין האזורי בירושלים מיום 22.9.09 (השופטת אורנית אגסי ונציגי הציבור גב' שולמית שמש ומר יהושע ענר; תיק בש"א 2143/08 בתיק עב' 3590/08), בה התקבלה בקשת המשיבה לסעד זמני המורה למדינה להימנע מהעברתה מתפקידה הנוכחי לתפקיד אחר, בשל חשש לניגוד עניינים עם עיסוקו של בן זוגה, זאת עד למתן פסק דין בתביעה העיקרית.

2.         וזו השתלשלות הדברים הצריכה לענייננו, כפי שעולה מהחלטת בית הדין האזורי ומכלל החומר שהובא בפנינו:

א.        המשיבה מועסקת בשירות המערערת (המדינה - משרד החינוך) החל משנת 1974. בשנת 1998 החלה המשיבה לכהן כמרכזת רישוי גני ילדים באגף לחינוך מוכר שאינו רשמי במשרד החינוך (להלן - אגף מוכש"ר). בתוקף תפקידה מטפלת  המשיבה באופן בלעדי בבקשות למתן רשיון לגני ילדים לפי חוק פיקוח על בתי הספר, תשכ"ט- 1969 (להלן- חוק הפיקוח).

ב.         בהתאם לחוק הפיקוח, משרד החינוך מעניק רשיון למוסד חינוך מוכר שאינו רשמי (גני ילדים ובתי ספר), אשר עמד בתנאים הקבועים בחוק. הנחיות משרד החינוך קובעות כי לשם הוכחת עמידת המוסד החינוכי בדרישות הבטיחות, על המוסדות המגישים בקשה לרשיון  לצרף אישור של יועץ בטיחות.

ג.         הבקשה לרשיון מוגשת למשרד החינוך ומועברת על ידו לגורמים שונים לשם קבלת חוות דעתם ובהם - רשות החינוך המקומית, הוועדה המקומית לתכנון ובניה, רשות הבריאות והפיקוח הפדגוגי. לאחר קבלת חוות דעתם של כל הגורמים הללו ובחינת כל המסמכים המצורפים לבקשת הרישוי, ממליץ אגף מוכש"ר במשרד החינוך בפני מנכ"ל משרד החינוך אם ובאילו תנאים לאשר את הבקשה לרשיון.

ד.         עד חודש מאי 2007 טופלו הבקשות לרישוי מוסדות חינוך על ידי עובדי אגף מוכש"ר. ממועד זה ואילך טופלו הבקשות על ידי חברה חיצונית (חברה "מרמנת"), לאחר שזכתה במכרז למתן שירות זה.     

ה.        החל משנת 2004 החל בעלה של המשיבה, מר רחמים כהן (להלן- מר כהן) לשמש כיועץ בטיחות פרטי למוסדות חינוך, לרבות גני ילדים. במסגרת תפקידו בודק מר כהן אם מוסדות החינוך עומדים בתנאי הבטיחות הנדרשים לשמש כמוסד חינוך ולאכלס תלמידים. בסיום בדיקה עורך מר כהן חוות דעת ומקצועית המוגשת למשרד החינוך.

ו.         לפני שהחל מר כהן בעבודתו כיועץ בטיחות, פנתה המשיבה אל הלשכה המשפטית של משרד החינוך בבקשה לברר האם  עיסוקו  של  בעלה  כיועץ בטיחות פרטי מעמיד אותה במצב של ניגוד עניינים עם תפקידה כמרכזת רישוי גני ילדים. עו"ד מיכל סגל - חורין מהלשכה המשפטית השיבה למשיבה כי "... באופן עקרוני אין מניעה שלקוחות יפנו באופן פרטי לבעלך כבעל מקצוע פרטי לקבלת חוות דעת של יועץ בטיחות לצורך קבלת רשיונות מהמשרד. עם זאת, ברור כי חל עליך איסור להפנות לקוחות בעלי גנים לבעלך כיועץ בטיחת באופן מוחלט." (מכתב מיום 22.7.04).

ז.         בשנת 2005, הגיש מר יחיאל הרוש, בקר בטיחות של משרד החינוך, תלונה בקשר למקצועיותו של מר כהן. בעקבות תלונה זו הוקפאה עבודתו של מר כהן למשך שנה ונפתחה חקירה בנציבות שירות המדינה בקשר לחשש לניגוד עניינים בין עיסוקו ובין תפקידה של אשתו המשיבה.

ח.        פניותיו של מר כהן לאפשר לו להמשיך בעיסוקו לא נענו ועל רקע זה הוא עתר לבית המשפט המחוזי בירושלים בבקשה לקבל אישור להמשך עיסוקו (עת"מ 517/06).

ט.        בעקבות הגשת העתירה ניתנה חוות דעת (מיום 10.8.06) של עו"ד לימור ברוכים ממשרד המשפטים לפיה יש לערוך למשיבה הסדר למניעת ניגוד עניינים שימנע ממנה מלטפל בבקשות של מוסדות חינוך אליהן צורפו חוות דעת מקצועיות של בעלה מר כהן. בנוסף, המליצה עו"ד ברוכים כי המשיבה תמלא שאלון לאיתור ניגוד עניינים ויערך עימה הסדר למניעת ניגוד עניינים בהתאם להנחיות היועץ המשפטי של משרד החינוך.  

י.         ביום 28.9.06 נתן בית המשפט המחוזי תוקף של פסק דין להסכמת הצדדים בתביעתו של מר כהן לפיה מבוטלת השעיית עבודתו. כמו כן הוסכם לעניין החשש לניגוד עניינים עם תפקידה של המשיבה, יפעלו הצדדים על פי חוות הדעת המשפטית של עו"ד ברוכים מיום 10.8.06 (סעיף ט' לעיל).

יא.       בעקבות ההסדר האמור בבית המשפט המחוזי ובטרם גובש הסדר למניעת ניגוד עניינים על פיו, קבעה גב' לבנה אברמוביץ, מנהלת אגף מוכש"ר, הממונה על המשיבה, נוהל עבודה (ביום 22.1.07). בנוהל זה נקבע כי כל התיקים לרישוי גני ילדים, הכוללים חוות דעת של בעלה של המשיבה, יועברו לבדיקתו ואישורו של מר זאב בן דוד, הממונה על חוק הפיקוח במקום למשיבה.

יב.       ביום 29.4.07 שלחה עו"ד דורית מורג, היועצת המשפטית של משרד החינוך אל גב' אברמוביץ מנהלת אגף מוכש"ר, חוות דעת לפיה קיים חשש למראית עין של ניגוד עניינים בין תפקידה של המשיבה לעיסוקו של בעלה והציעה כי המשיבה תפסיק לאלתר את תפקידה ברישוי גני ילדים.  בנוסף לכך, הכינה עו"ד מורג לחתימת המשיבה הסדר למניעת ניגוד עניינים לפיו עליה להימנע לאלתר מעיסוק ברישוי גני ילדים. 

יג.        בתגובה לחוות דעתה של עו"ד מורג הודיעה גב' אברמוביץ, בין היתר, כי ההסדר המוצע בנוי על מערך עובדות שגוי ועלול להביא לפגיעה משמעותית בפעילות האגף וכי ההסדר נוסח מבלי להתחשב בפעילותה של חברת "מרמנת" בהליך הרישוי. המשיבה אף היא הגיבה לחוות דעת עו"ד מורג (מכתבים מיום 6.5.07 ו-16.5.07).

יד.       כשנה לאחר מכן, בעקבות דו"ח מבקר המדינה בעניין אי עריכת הסדר למניעת ניגוד עניינים למשיבה, הודיע מר גד אביקסיס, סמנכ"ל בכיר למינהל ולמשאבי אנוש במשרד החינוך למשיבה, כי לא ניתן להעסיקה בכל תפקיד שהוא באגף מוכש"ר בשל חשש לניגוד עניינים שלא ניתן להתגבר עליו (מכתב מיום 30.3.08). 

טו.      המשיבה התייחסה להודעת מר אביקסיס וביקשה לערוך לה שימוע והסדר למניעת ניגוד עניינים. ביום 16.7.08 הודיע מר אביקסיס למשיבה על העברתה מתפקידה באגף מוכש"ר, לאמור:

" ...